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Los soldados regulares, bachilleres y campesinos no son sujetos disciplinables en la ley 836 de 2003

No existe en el Régimen Disciplinario para las Fuerzas Militares de Colombia, contenido en la Ley 836 de 2003, sanción aplicable para la comisión de faltas graves o gravísimas por parte de lossoldados en su condición de regulares, bachilleres y campesinos, no obstante preceptuarse en dicho plexo normativo la conservación y mantenimiento del orden, las virtudes que deben poseer y fomentar los miembros de la Institución, donde el ejemplo, estímulo, respeto, solidaridad, compañerismo, compromiso, priman sobre cualquier otra consideración, haciendo viable la convivencia y el efectivo cumplimiento del deber y de la disciplina.

La constitución Política de Colombia establece en sus artículos 216 y 217 el fundamento normativo de la existencia y funciones para la cual fueron creadas las Fuerzas Militares de Colombia, donde sus miembros tienen como la finalidad fundamental, la defensa de la soberanía, la independencia, la integridad del territorio nacional y el orden constitucional. La ley establece que todos los varones Colombianos están obligados a definir su situación militar a partir de la fecha en que cumplan su mayoría de edad, la cual es a los 18 años.

Para que los ciudadanos colombianos puedan definir su situación militar, es necesario que se inscriban ante el Distrito Militar respectivo, el año anterior a que cumplan su mayoría de edad. El serviciomilitar obligatorio podrá prestarse en el Ejército, la Armada, la Fuerza Aérea, la Policía Nacional y el INPEC, en las siguientes formas y modalidades.

Enefecto, de conformidad con el artículo 13 de la ley 48 de 1993, las modalidades en las que se presta el servicio militar obligatorio son las siguientes:

“a. Como soldado regular, de 18 a 24 meses.

b. Como soldado bachiller, durante 12 meses.

c. Como auxiliar de policía bachiller, durante 12 meses.

d. Como soldado campesino, de 12 hasta 18 meses.”

Eldecreto 2048 de 1993, por medio del cual se reglamentó la ley 48 de 1993 sobre el servicio de reclutamiento y movilización, establece las modalidades así:

“Artículo 8o. El servicio militar obligatorio podrá prestarse en el Ejército, la Armada, la Fuerza Aérea y la Policía Nacional, en las siguientes formas y modalidades.

a) Como soldado regular, de 18 a 24 meses;

b) Como soldado bachiller, durante 12 meses;

c) Como auxiliar de policía bachiller, durante 12 meses;

d) Como soldado campesino, de 12 hasta 18 meses, la calidad de campesino la determinará el Comandante de la Unidad Táctica correspondiente.

(…)”.

Se exime de la prestación del servicio militar en todo tiempo y lugar al pago de la cuota de compensación militar en los siguientes casos:

1) A todos aquellos que padecen limitaciones físicas o sensoriales permanentes;

2) A los indígenas que se comporten como tal, es decir, que residan en sus territorios nativos, conservando la integridad cultural, social y económica que caracteriza a estos grupos étnicos;

3) A los clérigos de la religión católica ysimilares jerárquicos de otras religiones siempre y cuando se dediquen permanentemente al culto.

4) A los condenados a penas que tengan como accesoria la pérdida de los derechos políticos;

5) A los hijos únicos, jóvenes cabezas de familia que coadyuven a la coexistencia de padres o hermanos, hermanos o hijos caídos en combate o que hayan adquirido inhabilidad absoluta y permanente en actos del servicio o como consecuencia del mismo durante la prestación del servicio militar obligatorio, casados, Inhábiles relativos y permanentes;

6) Así mismo, como un acto de reconocimiento y solidaridad para con los hijos de los oficiales, suboficiales, agentes y civiles de la fuerza pública que ofrendaron su vida en combate o que perdieron toda su capacidad laboral en actos relacionados con la actividad militar o policial, estudiantes que estén cursando una carrera profesional.

7) La ley no permite reclutar menores de edad. La única excepción para que un menor de edad preste su servicio militar, es en un Colegio Militar. En estos establecimientos educativos, tanto hombres como mujeres prestan un serviciomilitar que puede ser voluntario u obligatorio (según el colegio) durante tres años (Grados Noveno, Décimo y Undécimo), y tienen la posibilidad de obtener un diploma de bachiller y la Libreta de Reservista de Primera Clase.

Ahora bien, teniendo en cuenta el fin de las Fuerzas Militares y el papel que desempeñan en el Estado y en la sociedad, es claro que deben tener un estatuto disciplinario especial. Es por eso que los estatutos disciplinarios de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional (Ley 836 de 2003 y 1015 de 2006, respectivamente) se diferencias del Régimen Disciplinario para los servidores públicos en general (Ley 734 de 2002), en la descripción de las faltas en que pueden incurrir sus miembros y las sanciones que se les pueden imponer.

Precisamente por la índole de las funciones que están llamados a ejecutar, las que no se identifican con las de ningún otro organismo estatal. Los regímenes especiales disciplinarios solo pueden comprender las regulaciones íntimamente vinculadas con su objeto específico o su Misión Constitucional y Legal. No sucede lo mismo con el procedimiento que se debeseguir para la aplicación de tales sanciones, pues este si puede ser igual o similar al que rige para los demás servidores públicos, de ahí que el legislador en la Ley 734 de 2002, haya decidido establecer uno solo procedimiento; no obstante la Ley 836 del 2003, traen su propio procedimiento, en su estructura son iguales.

La competencia se ha definido como el grado de la jurisdicción, tiene por finalidad delimitar el campo de acción, función o actividad que corresponde ejercer a una determinada entidad o autoridad pública, haciendo efectivo de esta manera el principio de seguridad jurídica. La competencia es parte esencial del debido proceso y presupuesto de validez de los actos que se profieren, pues si una autoridad expide un acto sin tener facultades para hacerlo, este es nulo. En materia disciplinaria, también rige el principio del juez natural, esto es aquél a quien la Constitución o la Ley le han atribuido el conocimiento de un determinado asunto. De conformidad con estos preceptos, la competencia debe ser constitucional o legal: preexistente, es decir anterior al hecho que motiva la actuación o proceso correspondiente y explicita.

Jamás en la historia Legislativa expedida para las Fuerzas Militares de Colombia, se ha consagrado normativamente la investigación y sanción para los Soldados Regulares que cometan faltas disciplinarias graves o gravísimas, veamos:

-Decreto 3130 del 17 de diciembre de 1936 “Por el cual se aprueba el reglamento sobre régimen disciplinario en el Ejército”.

“(…)

Extensión y ejecución de los castigos

4. Pueden imponerse los siguientes castigos.

(…)

A los soldados

a) Reprensión simple – Sin testigos.

b) Reprensión formal – En presencia del Comandante de escuadra.

c) Reprensión severa – En presencia de la unidad fundamental.

d) Presentaciones extraordinarias – Ante el superior que impone el castigo, en uniforme de servicio, con equipo completo.

e) Aumento de las horas de trabajo

f) Arresto simple – Hasta por cuatro semanas, según se establece para Suboficiales en el inciso e) de este numeral.

g) Arresto formal – Hasta por cuatro semanas; se cumplirá́ como queda establecido para Suboficiales en el inciso f) de este numeral.

h) Arresto severo – Hasta por catorce días, se cumplirá́ como queda establecido para Suboficiales en el inciso g) de este numeral.

i) Aplazamiento del licenciamiento, mientras el individuo cumple algún castigo pendiente.

(…)”.

-Decreto 2295 del 21 de diciembre de 1940 “Por el cual se aprueba un reglamento para el servicio del Ejército”.

“(…)

ARTÍCULO 1o. Apruébase el Reglamento de Castigos Disciplinarios y Reclamos para el Ejército (Regl. C. R), Serie A., número 4, presentando por el estado mayor General. En consecuencia, derogase el Reglamento sobre Régimen Disciplinario en el Ejército que había sido aprobado por Decreto número 3130 de 1936.

ARTÍCULO 2o. Las observaciones a que de lugar el reglamento en referencia, deben presentarse al Estado Mayor General a fin de que, previo estudio, se tengan en cuentan para posteriores ediciones.

ARTÍCULO 3o. La Imprenta del Estado Mayor General editará mil (3.000) ejemplares del Reglamento que se aprueba por el presente Decreto.

(…)”.

-Decreto 2302 del 26 de noviembre de 1943 “Por el cual se aprueba y adopta el reglamento para los tribunales de honor”.

“(…)

ARTÍCULO 1o. De conformidad con el Decreto número 953 de 1940, Apruébase y adóptase el reglamento para los Tribunales de Honor (Regl. T. H), elaborado por el Estado Mayor de las Fuerzas Militares y el cual se clasificará así: Serie A, número 13.

ARTÍCULO 2o. Los procesos que actualmente se encuentren en curso, continuarán desarrollándose de acuerdo con las disposiciones contenidas en el Reglamento aprobado por Decreto número 1277 de 1923.

PARÁGRAFO. Los procesos de honor que se inicien desde la fecha, deberán someterse a las prescripciones del Reglamento que se aprueba por esté Decreto.

ARTÍCULO 3o. Por la Imprenta del Estado Mayor General, se hará́ una edición de 1.500 ejemplares del Reglamento que se aprueba.

(…)”.

-Decreto 2175 del 17 de octubre de 1951 “Por el cual se aprueba un Reglamento para el servicio de las Fuerzas Militares”.

“(…)

ARTÍCULO 1o. Apruébase y adóptase el Reglamento el Reglamento de Régimen Disciplinario para el personal de las Fuerzas Militares, el cual se clasifica así́: R.F.M.-Publico-Serie A No. 4 (Reglamento R. D.).

ARTÍCULO 2o. La Sección de Imprenta yPublicaciones del Comando General de las Fuerzas Militares editará tres mil (3.000) ejemplares del Reglamento que se aprueba pro el presente Decreto.

ARTÍCULO 3o. Deróganse los Decretos números 2295 de 1940 (diciembre 21), y 837 de 1942 (marzo 28), aprobatorios de los reglamentos de Castigos Disciplinarios y Reclamos para el Ejército y de los castigos Disciplinarios para la Armada Nacional, respectivamente, así́ como todas las demás disposiciones que sean contrarias al reglamento que se aprueba, el cual regirá́ a partir de la fecha de expedición del presente decreto.

(…)”.

-Decreto 2782 del 26 de octubre de 1965 “Por el cual se subroga el Reglamento de Régimen Disciplinario para las Fuerzas Militares, aprobado y adoptado por el Decreto número 2175 de 1951”.

“(…)

CAPÍTULO III. CLASIFICACIÓN DE LAS SANCIONES.

ARTÍCULO 47. Las sanciones disciplinarias que se pueden aplicar son las siguientes:

(…)

d) Para soldados ygrumetes:

1. Represión Severa.

2. Sanciones disciplinarias menores.
3. Arresto simple, hasta por 30 días.
4. Arresto severo hasta por 15 días.
5. Fila disciplinaria, hasta por 25 días.

(…)

ARTÍCULO 48. Sanciones accesorias:

(…).

b) Al soldado o grumete que se le imponga un arresto severo se le descontará, por cada día que lo sufra, una suma equivalente a 1⁄4 de la bonificación, básico diaria, y 1⁄2 si se trata de fila disciplinaria.

Estos descuentos tienen el carácter de multas, y se ordenará a los contadores Pagadores mediante orden escrita para los Oficiales, y por la orden del día respectivo cuerpo de tropas, o base o repartición para demás personal, debiendo figurar su valor en las listas de revista o nóminas de pagos;

c) Además, el alumno, Suboficial, Marinero, Soldado o Grumete, que sea sancionado con arresto severo o fila disciplinaria, según el caso, perderá́ de hechos los distintivos o jinetas de buena conducta y los nombramientos honoríficos que se le hubieren otorgado.

(…)”.

-Decreto 1776 del 27 de julio de 1979 “Por el cual se expide el reglamento de Régimen Disciplinario para las Fuerzas Militares”

“(…)

CAPÍTULO III. CLASIFICACIÓN DE LAS SANCIONES.

ARTÍCULO 81. Las sanciones disciplinarias que se deben aplicar son las siguientes:

(…)

d. Para Soldados y Grumetes:
(1) Sanciones disciplinarias menores.
(2) Reprensión severa.
(3) Arresto simple, hasta por treinta (30) días.
(4) Arresto severo, hasta por quince (15) días.
(5) Separación del Instituto cuando se tratare de Soldados Alumnos o Grumetes.

(…)

ARTÍCULO 82. Sanciones accesorias:

(…)

b. Al Soldado o Grumete que se le imponga un arresto severo se le descontará por cada día que lo sufra una suma equivalente a un 1/4 de la bonificación básica diaria. Estos descuentos tienen el carácter de multas y se comunicarán a los Contadores Pagadores mediante orden escrita para los Oficiales y por la Orden del Día del respectivo cuerpo de tropa o base o repartición para demás personal, debiendo figurar su valor en las listas de revistas o nóminas de pagos.

c. Además el personal que sea sancionado con arresto severo, perderá́ de hecho los nombramientos honoríficos o la última jineta de buena conducta que se le hubiere otorgado.

(…)”.

-Decreto 085 del 10 de enero de 1989 “Por el cual se reforma el Reglamento de Régimen Disciplinario para las Fuerzas Militares”.

“(…)

CAPITULO 3. CLASIFICACION DE LAS SANCIONES.

ARTÍCULO 75. Lassanciones disciplinarias que se deben aplicar son las siguientes:

(…)

d) Para Soldados y Grumetes:
1. Sanciones disciplinarias menores.
2. Reprensión severa.
3. Arresto simple, hasta por treinta (30) días
4. Arresto severo, hasta por quince (15) días.
5. Separación del Instituto cuando se tratare de Soldados Alumnos o Grumetes.

(…)

ARTÍCULO 76. Sanciones accesorias:

(…)

b) Al Soldado o Grumete que se le imponga un arresto severo se le descontará por cada día que lo sufra una suma equivalente a 1/4 de la bonificación básica diaria. Estos descuentostienen el carácter o de multas y se comunicarán a los Contadores Pagadores mediante orden escrita para los Oficiales y por la Orden del Día del respectivo Cuerpo de Tropa, Base o Repartición para el resto de personal, debiendo figurar su valor en las nominas de pago.

c) Además el personal que sea sancionado con arresto severo, perderá́ de hecho los nombramientos honoríficos o la última jineta de buena conducta que se le hubiere otorgado.

(…)”

-Decreto 1797 del 14 de septiembre de 2000 “Por el cual se expide el Reglamento de Régimen Disciplinario para las Fuerzas Militares”.

“(…)

TITULO IV.
DE LAS SANCIONES.

CAPITULO I. NORMAS GENERALES.

ARTÍCULO 59. DEFINICIÓN. Las sanciones disciplinarias son:

1. Separación absoluta de las Fuerzas Militares: se aplicará a los oficiales, suboficiales y soldados voluntarios o profesionales que incurran en falta gravísima.

La sanción de separación absoluta de las Fuerzas Militares dará́ lugar a las sanciones accesorias de inhabilidad para desempeñar cargos públicos por el término de cinco (5) años y a la pérdida del derecho a concurrir a sitios sociales de las Fuerzas Militares tales como clubes, centros vacacionales, casinos y cámaras.

2. Suspensión hasta por noventa (90) días: se aplicará a oficiales y suboficiales cuando incurran en falta gravísima o grave.

3. Reprensión simple, formal o severa: que se aplicará a oficiales, suboficiales y soldados cuando incurran en faltas leves.

(…)”.

-Ley 836 del 16 de julio 2003 “Por la cual se expide el reglamento del Régimen Disciplinario para las Fuerzas Militares”.

“(…)

TITULO IV.
DE LAS SANCIONES.

CAPITULO I. NORMAS GENERALES.

ARTÍCULO 61. DEFINICIÓN DE LAS SANCIONES. Las sanciones disciplinarias son: 1. Separación absoluta de las Fuerzas Militares: Es la cesación definitiva de funciones.

2. Suspensión: Consiste en la cesación temporal defunciones en el ejercicio del cargo sin derecho a remuneración.

3. Reprensión: Es la desaprobación expresa que porescrito hace el superior sobre la conducta o proceder del infractor.

4. Las inhabilidades general y especial en los términos de los artículos 44, 45 y 46 de la Ley 734.

5. Cuando se imponga separación absoluta de las Fuerzas Militares, ello implica perdida del derecho a concurrir a las sedes sociales y sitios de recreación de las Fuerzas Militares.

ARTÍCULO 62. CLASIFICACIÓN DE LAS SANCIONES.

1. Separación absoluta. Para oficiales, suboficiales y soldados voluntarios o profesionales cuando incurran en falta gravísima dolosa.

2. Suspensión hasta por noventa (90) días sin derecho a remuneración. Se aplicará a oficiales, suboficiales y soldados voluntarios o profesionales que incurran en falta grave o gravísima. En ningún caso se computará como tiempo de servicio.

3. Reprensión simple, formal o severa. Se aplicará a oficiales, suboficiales y soldados cuando incurran en faltas leves.

(…)”.

Como se puede apreciar en el referente normativo, no ha existido ni existe en la actualidad, disposiciones que consagren sanciones destinadas para los Soldados Regulares, Bachilleres y Campesinos cuando cometan faltas graves o gravísimas; solo se ha contemplado para faltas leves, las cuales han sido sancionadas disciplinariamente con “represión”, en las modalidades de simple, formal o severa, conforme lo establece el artículo 62 numeral 3º de la Ley 836 de 2003, en otrora se le imponían además de la represión, el “arresto simple, formal o severo”; pero jamás las sanciones de SUSPENSION, SEPARACION ABSOLUTA DE LAS FUERZAS MIITARES O DESTITUCION.

La Honorable Corte Constitucional, en la Sentencia C-308 del 29 de abril de 2009, con Ponencia del Magistrado Dr. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo, al estudiar la demanda de inconstitucionalidad D-7438, contra el artículo 44 (parcial) de la Ley 1015 de 2006 “Por medio de la cual se expide el Régimen Disciplinario para la Policía Nacional”, siendo demandante el señor Rodrigo Martínez Silva, en sus fundamentos jurisprudenciales hizo las siguientes consideraciones:

“(…) 4. Antecedentes del régimen disciplinario de las fuerzas militares y la Policía Nacional

Mediante Ley 578 de 2000, el Congreso de la República confirió facultades extraordinarias legislativas al gobierno para, entre otros asuntos, expedir los reglamentos de régimen disciplinario y de evaluación de los oficiales y suboficiales de las Fuerzas Militares, así como el reglamento de disciplina y ética para la Policía Nacional.

En desarrollo de esas facultades el gobierno expidió los decretos 1797 de 2000, por medio del cual se adoptó el reglamento de régimen disciplinario para las Fuerzas Militares, y 1798 de 2000, por medio del cual se modificaron las normas de disciplina y ética para laPolicía Nacional.

Dichos decretos no contenían disposiciones disciplinarias orientadas específicamente a regular la situación de las personas que se encontraban prestando el servicio militar obligatorio, quienes, en consecuencia, se sujetaban al régimen general aplicable al personal uniformado.

Debe tenerse en cuenta, por otro lado, que en la Ley 4ª de 1991 se había establecido el servicio obligatorio para bachilleres en la Policía Nacional, como una modalidad de Servicio Militar(Art. 29), y que en ella se dispuso que las funciones que este servicio debe cumplir se limitarán a los servicios primarios de Policía, que son aquéllos que se refieren a la protección de la tranquilidad, salubridad, moralidad, ecología y ornato público tales como: vigilancia en pesas y medidas, ocupación de vías públicas, ornatos, conservación del medio ambiente, mendicidad, protección de ancianos, menores, campañas preventivas contra el consumo de drogas y fundamentalmente la función educativa hacia la comunidad (Art. 32). Se dispuso, así mismo en la ley, que el personal de bachilleres que preste su serviciomilitar en la Policía Nacional “… quedará sometido a las disposiciones del Código Penal Militar y al Régimen Disciplinario vigente para las Fuerzas Militares” (Art.33)

Esa ley fue reglamentada mediante Decreto 2853 de 1991, en cuyo artículo 22 se dispuso que “[d]e conformidad con el artículo 33 de la Ley 4ª. de 1991, a los Auxiliares de Policía Bachilleres, se les aplicará el régimen disciplinario, vigente para las Fuerzas Militares, pero la competencia para conocer y sancionar las faltas que éstos cometan, la tendrán los oficiales y suboficiales de la Policía Nacional que posean cargo equivalente al de los miembros de las Fuerzas Militares.”

La Corte Constitucional, mediante Sentencia C-713 de 2001 declaró inexequible el Libro Segundo del reglamento disciplinario para las fuerzas militares contenido en el Decreto 1797 de 2000, por considerar que allí se había modificado la estructura del Código Disciplinario Único contenido en la Ley 200 de 1995, lo cual excedía las facultades otorgadas por el Congreso al Presidente de la República.

Como consecuencia de lo anterior, en el año 2001, el Ministerio de Defensa presentó al Congreso de la República, un proyecto de ley dirigido a expedir el reglamento del régimen disciplinario para las Fuerzas Militares. Dicho proyecto contenía, por primera vez, unas previsiones especiales aplicables a quienes prestaban el servicio militar obligatorio, presumiblemente, en atención a la consideración sobre la improcedencia, en relación con esas personas, de las sanciones de destitución y de suspensión, y, también, al distinto estatus que ellas tienen frente alpersonal vinculado a las fuerzas militares en otra modalidad de servicio.

En el correspondiente acápite del proyecto se proponía el siguiente régimen de sanciones, que incluía un tratamiento diferenciado para los soldados bachilleres y regulares, frente al propio de oficiales, suboficiales y soldados voluntarios o profesionales:

Artículo 60. Definición de las sanciones. Las sanciones disciplinarias son:

1. Separación absoluta de las Fuerzas Militares: Es la cesación definitiva de funciones.

2. Suspensión: Consiste en la cesación temporal de funciones en el ejercicio del cargo sin derecho a remuneración.

3. Prolongación del Servicio Militar Obligatorio: Consiste en prorrogar la permanencia del soldado en las filas militares por un tiempo que no sobrepase el establecido por la ley o normas de reclutamiento.

4. Reprensión: Es la desaprobación expresa que por escrito hace el superior sobre la conducta o proceder del infractor.

Artículo 61. Clasificación de las sanciones.

1. Separación Absoluta: para oficiales, suboficiales y soldados voluntarios o profesionales cuando incurran en falta gravísima.

2. Suspensión hasta por noventa (90) días sin derecho a remuneración: se aplicará a oficiales, suboficiales ysoldados voluntarios o profesionales que incurran en falta grave. En ningún caso se computara como tiempo de servicio.

3. Prolongación del servicio militar obligatorio hasta por 90 días: Se aplicará a soldados regulares o bachilleres cuando incurran en faltas gravísimas o graves.

4. Reprensión simple, formal o severa: que se aplicará a oficiales, suboficiales y soldados cuando incurran en faltas leves.

Como puede advertirse, en ese régimen, según sus destinatarios, era posible distinguir tres tipos de sanciones: El primero, que comprendía las sanciones de separación absoluta de las fuerzas militares y de suspensión, era aplicable a oficiales, suboficiales y soldados voluntarios o profesionales; el segundo, al que corresponde la sanción de Prolongación del Servicio Militar Obligatorio, era aplicable a soldados regulares o bachilleres, y, finalmente, el tercero, constituido por la sanción de reprensión, resultaba aplicable a todos lossujetos disciplinables.

Sin embargo, durante el trámite del proyecto en el Congreso de la República se suprimieron los ordinales terceros de los anteriores artículos, relativos a la sanción de prolongación del servicio militar obligatorio, con lo cual el texto que finalmente fue aprobado, quedó tal como figura en el artículo 62 de la Ley 836 de 2003, que es el que se ha tomado como parámetro de comparación para la demanda de inconstitucionalidad dirigida contra el régimen sancionatorio aplicable a los auxiliares bachilleres que prestan su servicio militar en la Policía Nacional. Las correspondientes normas de la Ley 836 de 2003 son del siguiente tenor:

Artículo 61. Definición de las sanciones. Las sanciones disciplinarias son:

1. Separación absoluta de las Fuerzas Militares: Es la cesación definitiva de funciones.

2. Suspensión: Consiste en la cesación temporal de funciones en el ejercicio del cargo sin derecho a remuneración.

3. Reprensión: Es la desaprobación expresa que por escrito hace el superior sobre la conducta o proceder del infractor.

4. Las inhabilidades general y especial en los términos de los artículos 44, 45 y 46 de la Ley 734.

5. Cuando se imponga separación absoluta de las Fuerzas Militares, ello implica pérdida del derecho a concurrir a las sedes sociales y sitios de recreación de las Fuerzas Militares.

Artículo 62. Clasificación de las sanciones:

1. Separación absoluta. Para oficiales, suboficiales y soldados voluntarios o profesionales cuando incurran en falta gravísima dolosa.

2. Suspensión hasta por noventa (90) días sin derecho a remuneración. Se aplicará a oficiales, suboficiales ysoldados voluntarios o profesionales que incurran en falta grave o gravísima. En ningún caso se computará como tiempo de servicio.

3. Reprensión simple, formal o severa. Se aplicará a oficiales, suboficiales y soldados cuando incurran en faltasleves.

Para la Corte no resulta de fácil comprensión la técnica legislativa utilizada en el trámite del proyecto que dio lugar a la Ley 836 de 2003, porque la sanción de prolongar el servicio militar obligatorio se había previsto, en relación con los soldados bachilleres yregulares, para sustituir las sanciones de separación absoluta y de suspensión, que se aplicaban a los demás sujetos disciplinables en los eventos de faltas graves y gravísimas, pero que carecían de sentido en relación con quienes se encontraban prestando el servicio militar obligatorio, para quienes la separación definitiva del servicio tendría la implicación de una exoneración de la obligación de concluir el tiempo de servicio militar, y la suspensión, una especie de licencia en el cumplimiento del deber legal.

Sin que se hubiese advertido lo anterior, y sin que, por consiguiente, se hubiesen hecho las correspondientes adecuaciones en el régimen de sanciones, la supresión de la sanción prevista específicamente respecto de los soldados bachilleres y regulares por la comisión de faltas graves o gravísimas, conduce a dos alternativas interpretativas que no resultan armónicas o congruentes:

O se entiende que, dado el tenor literal de la norma, los soldados bachilleres y ordinarios sólo pueden ser sancionados por faltas leves, y quedarían en la impunidad las infracciones que constituyan faltas graves o gravísimas; o, de manera alternativa, debe entenderse que, tratándose de soldados bachilleres y regulares, para todas las modalidades de falta, cabe aplicar únicamente lasanción de reprensión, lo cual plantea un problema por la eventual ausencia de correspondencia entre la sanción y la gravedad de la falta. (…)” (el subrayado y negrillas fuera del texto).

Por su parte la Sala de lo Contencioso Administrativo del Honorable Consejo de Estado, Sección Tercera, expediente No. 17.187, con Ponencia del Magistrado doctor Mauricio Fajardo Gómez, sobre la naturaleza jurídica del Soldado Regular, señaló:

“En primer término, estima la Sala necesario precisar la diferencia entre la clase de vínculo que se crea para el Estado frente al soldado conscripto y en relación con el soldado voluntario o profesional; en el primero (soldado conscripto) el vínculo surge debido al cumplimiento del deber constitucional de defensa de la independencia y de las instituciones públicas, el cual no detenta carácter laboral alguno, en tanto que en el segundo (soldado profesional) el vínculo surge en virtud de una relación legal y reglamentaria consolidada a través del correspondiente acto administrativo de nombramiento y la consiguiente posesión del servidor o de la relación contractual creadamediante la suscripción de un contrato laboral.

Por lo tanto, a diferencia del soldado profesional, que ingresa en forma voluntaria a las filas del Ejército con el fin de prestar un servicio a cambio de una contraprestación y que goza de una protección integral de carácter salarial y prestacional, el soldado conscripto se ve impelido a hacerlo por la imposición de una carga o gravamen especial del Estado. Así pues, el conscripto no goza de protección laboral predeterminada frente a los riesgos a los cuales se le somete en cumplimiento de su cometido constitucional, por cuanto la ley tan solo le reconoce algunas “prestaciones”, las cuales de ningún modo pueden catalogarse como laborales y tampoco se asimilan al régimen a for fait previsto por la ley para el soldado profesional”.

Los fragmentos de jurisprudencia transcritos, son sumamente claros, no existe posibilidad legal que permita que un soldado regular, bachiller o campesino sea sujeto disciplinable por faltas graves ogravísimas, solo es posible investigársele y sancionársele por faltas leves, no solo por la voluntad del legislador, sino por aspectos jurídicos relevantes a saber:

1. El Soldado Regular, Bachiller y Campesino, no son servidores públicos, son particulares que transitoriamente cumplen obligatoriamente con el deber constitucional de defensa de la independencia y de las instituciones públicas, por lo que por su labor no se le reconoce ninguna vinculación de carácter laboral y mucho menos prestacional.

2. El Soldado Regular, Bachiller y Campesino, no devenga salario por sus servicios y a cambio recibe las siguientes prestaciones:

Ley 48 de 1993:

“ARTÍCULO 38. AL MOMENTO DE SER INCORPORADO. Estado le reconozca los pasajes y viáticos para su traslado al lugar de incorporación, su sostenimiento durante el viaje y el regreso a su domicilio una vez licenciado.

ARTÍCULO 39. DURANTE LAPRESTACIÓN DEL SERVICIO MILITAR. Todo colombiano que se encuentre prestando el servicio militar obligatorio en los términos que establece la ley, tiene derecho:

a. Desde el día de su incorporación hasta la fecha del licenciamiento, tendrá derecho a ser atendido por cuenta del Estado, en todas sus necesidades básicas atinentes a salud, alojamiento, alimentación, vestuario, bienestar y disfrutará de una bonificación mensual (…)”. (el subrayado y negrillas fuera del texto).

3. El Soldado Regular, Bachiller y Campesino, como no es servidor público, pues para su incorporación al servicio militar obligatorio, no se le expide ningún acto administrativo de nombramiento al cargo ni posesión al mismo.

4. El Soldado Regular, Bachiller y Campesino, no se le puede suspender delservicio militar obligatorio, como consecuencia de una decisión disciplinaria, pues además de que la ley no la consagra para ellos, se le estaría prolongando de manera indebida dicho deber constitucional. Es importante señalar que la sanción de suspensión hasta por noventa (90) días sin derecho a remuneración, es aplicable a oficiales, suboficiales y soldados voluntarios o profesionales que incurran en falta grave o gravísima (Artículo 62 numeral 2º de la Ley 836 de 2003).

5. El Soldado Regular, Bachiller y Campesino, no se le puede destituir delcargo, pues no ostenta ningún cargo público del cual se le pueda destituir e inhabilitar.

6. El Soldado Regular, Bachiller y Campesino, no se le puede decretar la Separación Absoluta de las Fuerzas Militares, pues esta es una figura jurídica contemplada en el artículo 62 numeral 1º de la Ley 836 de 2003, correspondiente a la sanción aplicable a los oficiales, suboficiales y soldados voluntarios o profesionales por faltas gravísimas dolosas.

7. El soldado Regular, Bachiller y Campesino, solo es sujeto disciplinable de faltas leves, de conformidad con lo establecido en el artículo 62 numeral 3º de la Ley 836 de 2003, cuya sanción corresponde a una “Reprensión simple, formal o severa”.

8. Cuando la Procuraduría General de la Nación o las dependencias de lasFuerzas Militares de Colombia, adelantan investigaciones por faltas graves y gravísimas en cabeza de Soldados Regulares, Bachilleres y Campesinos, imponiéndoles la condigna sanción de Separación Absoluta de las Fuerzas Militares o Destitución del Cargo, incurren en una vía de hecho, pues como se ha podido analizar a lo largo del presente estudio, no existe norma constitucional o legal que consagre esa clase de sanciones para los citados particulares que en ejercicio del servicio militar obligatorio cumplen con el deber constitucional de defensa de la independencia y de las instituciones públicas,

Elaborado por: Dr. Silvio San Martín Quiñones Ramos, Abogado litigante, tratadista en materia disciplinaria, profesorUniversitario, ex servidor de la Rama Judicial y de la Rama Legislativa delpoder público.


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Disponemos, además, de un grupo calificado y certificado de forenses que garantizan el apoyo técnico y científico necesario para nuestros abogados en cumplimiento de sus labores.

Novedades

Caso Colmenares

Estimado lector, la pregunta es: homicidio o accidente. La respuesta la puede hallar en el mito que se expande por las redes sociales a través de conjeturas, especulaciones, dichos y pareceres, pero en especial a través de sopesadas mentiras que expresadas con rabia e impotencia generan forzadas y hasta comprensibles expresiones de solidaridad para creer en un homicidio que nunca fue. Ahora, si usted juzga que la razón y la ciencia son útiles a la verdad y tiene disposición para buscarla, lo invito, de manera respetuosa, a leer la sentencia con detenimiento y deliberación y allí podrá entender que se trató de un accidente. Las discrepancias son posibles, pero tienen sentido si se dan a partir del conocimiento. P.D. Las consideraciones comienzan en la página 196.

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Jesús Albeiro Yepes Puerta

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